山西省人民代表大会代表议案的提出和办理办法(已废止)

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国家外汇管理局


关于下发《“三来一补”贸易出口收汇核销管理规定》的通知
1993年6月23日，国家外汇管理局

国家外汇管理局各省、自治区、直辖市分局，计划单列市、经济特区局：
为了加强对“三来一补”贸易的出口收汇管理，在调查研究和 求各分局意见的基础上，我局制定了《“三来一补”贸易出口收汇 销管理规定》，现下发给你局，请遵照执行。执行过程中如有问 请及时上报我局。

附件1：“三来一补”贸易出口收汇核销管理规定
第一条 为加强对“三来一补”贸易的出口收汇管理，根据《出口收汇核销管理办法》及其有关规定，特制定本规定。
第二条
一、“三来一补”出口收汇核销系指对来料加工、来件装配、来样加工和补偿贸易的出口收汇核销。
二、“工缴费”系指合同中规定的加工费（包括合同中所涉及的人均工资标准、厂租、水电费、管理费等）。
第三条 来料加工、来件装配贸易的出口收汇核销
一、外汇管理局对经营来料加工、来件装配的企业按以下情况核销其工缴费：
1．根据合同，按计件标准核销其工缴费；
2．根据合同及当地政府或经贸部门制定的人均工资标准核销其工缴费（含合同中涉及的工资总额、厂租、水电费、管理费等）；
3．根据合同规定的增值率，核销其工缴费。
二、外汇管理局根据当地政府或经贸部门按不同行业、不同商品种类所规定的标准，分合同考核来料加工或来件装配贸易的增值率。
三、经营来料加工、来件装配企业的工缴费来源须是来自境外的外汇收入。
第四条 来样加工贸易项下的出口须全额收汇。
第五条 补偿贸易的出口收汇核销
一、用本企业进口设备所直接生产的产品做补偿贸易的，根据合同、批文规定的偿还数额或偿还比率办理核销手续。每笔出口中凡超过合同规定的补偿额（一次性补偿额或分期补偿额）的部分视同一般贸易办理核销。
二、以现汇补偿的补偿贸易，其出口商品须全额收汇。
三、凡属综合补偿的补偿贸易（即用本企业以外的、经国家批准的产品做补偿的），须提供当地政府或经贸部门的批件，再凭合同办理核销，其中以实物补偿的同本条第一款，以现汇补偿的同本条第二款。
第六条 来料加工、来件装配贸易项下如需以部分工缴费补偿设备款的，须在合同中列明，外汇管理局核销时，以合同条款为准。如上述设备是外方无偿提供或外方仅提供设备使用权的，则不发生作价偿还设备款问题，外汇管理局须核销其全额工缴费。
第七条 来料加工、来件装配、来样加工、补偿贸易项下的出口收汇，均不得在国外抵扣佣金、回扣、折让。
第八条 对于违反本规定者，外汇管理局依照《违反出口收汇核销管理处罚规定》处理。
第九条 本规定由国家外汇管理局负责解释。
第十条 本规定自1993年8月1日起实施。

附件2：“三来一补”出口收汇核销操作规程
根据“三来一补”出口收汇核销管理规定，制定本操作规程。
规程一：“三来一补”收汇的合同管理。
1．出口单位在执行合同的第一笔业务报关出口后，在向外汇管理局办理交单手续时，须提供合同（补偿贸易须提供经贸部门的批准件及海关登记手册（或进口料件、设备的报关单）。
2．外汇管理局在审核以上资料后，建立相应的各类合同档案，按照合同号、单位代码及名称、合同币别、进口料件（设备）总额、出口（补偿）成品总额、合同截止日期逐项登记，并核定该合同项下应收汇额和增值率。
3．在合同执行过程中，如需修改或终止合同，出口单位须及时向外汇管理局提供有关批件，经审核后凭以办理核销手续或销案手续。
4．合同执行完毕后，外汇管理局根据合同和海关登记手册（或进口报关单），审核进料总额、加工增值额或工缴费总额及应补偿额是否与合同一致。
规程二：外汇管理局收单、核销审核时，除审核核销单、报关单、发票等填写（不允许随意涂改）的正确性外，还应审核是否符合合同规定的应收汇额、应补偿额和增值率。
规程三：来料加工、来件装配、来样加工的出口收汇核销
1．分批出口、分批收汇的核销，应考核其合同规定的应收汇额或增值率与核销单、报关单、结汇水单／收帐通知是否一致。
2．分批出口、一次性收汇的核销，应考核其海关加工手册所登记的料件总值和各批量出口的发票金额与结汇水单／收帐通知是否一致。
3．同客户、不同合同的收汇核销，审核各合同规定的应收汇额、各类登记手册的料件值和累计出口发票金额与核销单、报关单、结汇水单与收帐通知是否一致。
经以上审核后如出现差额，出口单位必须说明原因并提供有关批件。
规程四：补偿贸易的收汇核销
1．以本企业进口设备所直接生产的产品补偿的，核销时审核其合同、批文规定的偿还数额或偿还比例及应收汇额与结汇水单／收帐通知是否一致。
2．以现汇补偿的，按出口全额收汇核销。
3．用他厂产品补偿的，须提供有关部门批件，再办理核销手续。
规程五：料件转厂的核销
1．出口单位在加工装配合同执行过程中，把部分料件发送到他厂进行加工装配的，要由原出口单位办理出口收汇核销手续。
2．出口单位与外商签定合同后，经海关同意办妥转厂登记手续的，在办理核销手续时，由领取核销单并报关出口的单位来办理核销手续。


破产程序中的诉讼时效适用之分析

苗伟峰


【摘要】: 在多年的破产实践中，笔者常常遇到一些破产程序中因现有法律未明确而难以解决的问题。最近，笔者就遇到了债权人申请破产时，破产企业的对外债权如何适用诉讼时效的问题。我国旧破产法《关于审理企业破产案件若干问题的决定》第七十四条明确规定了债务人申请破产的情况下债务人享有的债权，亦即破产企业的对外债权的诉讼时效中断的时间起限。新的关于诉讼时效的司法解释亦再次强调了申请破产具有中断诉讼时效的效力。新《企业破产法》规定，破产可由债务人申请也可由债权人申请，不同的申请主体，破产程序中的诉讼时效适用尚存很多问题。笔者通过多年实务操作，结合新的立法理论，试图对相关规定、问题进行目的性的解释并以有利于保护债权债务，彰护破产目的实现的角度对当前法律尚未明确的区域进行有益的探索，以期建议完善于未来立法、司法解释。

【关键词】: 破产企业；对外债权；时效中断


　　破产制度历经古罗马中世纪以来的历史沿革，于不同法系的国家其破产救济的目的虽有所差异，但在保护债权、维护债务人利益，促使市场公平与秩序稳定上，各国理论皆有其共通之点。而破产作为一种特殊的程序或事件，一旦启动就会在程序上、实体上产生独特的法律效力，如解除保全、执行中止、一些债权在破产程序启动后的 “非常态”的变化（未到期的债权视为到期，付利息的债券停止计息）等，而“非常态”在破产债权、破产债务诉讼时效的变化上也有集中表现：破产程序启动后可能引起诉讼时效的中断。由于破产启动一般由债务人申请和债权人申请两种形式，不同申请主体导致破产企业财产的诉讼时效适用处在不同法律状态。我国立法与司法解释只是对债务人申请破产时其享有的对外债权的诉讼时效适用作出了规定，对其他情况没有统一的解释。然而，在实际破产操作中，因债权人申请破产，破产企业的对外债权如何适用诉讼时效，是笔者经常碰到也是被问到最多的问题，经过笔者的思考和与笔者的团队研究、讨论后，笔者试从时效理论结合多年的破产实践，对法律没有明文规定而实践经常陷入疑难的破产企业对外债权、债务的时效，特别是债权人申请破产后破产企业对外债权的时效适用作浅层说明并求教于方家。
　　研究破产程序中的时效问题，首先必须厘清破产程序中的债权、债务，以破产企业为坐标，破产程序中的债权、债务可分为破产企业的对外债务（债权人的破产债权）和破产企业的对外债权（破产企业对第三人享有的债权）。前者易于区别，我国破产法有详细之规定，在此不再赘述，后者是破产企业资产表现的形式部分，也是前者得以实现的保证之一，对其进行明晰界定是本文进行其他说明的前提。

一、 破产企业对外债权

　　破产企业的对外债权是指破产企业享有的债的请求权,其本质上是一种可期待的信用，以请求特定债务人给付为内容。破产程序一经启动，理清企业的破产债权,并对其进行清收，就成为破产管理人的重要工作之一。破产企业对外债权在会计学上表现为破产企业的”应收帐款”，而“应收帐款”表现出来的则不全是企业的对外债权，故管理人在清收对外债权之前，必须对其进行重新清理厘定。结合其他观点，构成破产企业的对外债权必须满足以下要件：

　　1、破产企业与其他民事主体之间必须存在债权债务关系，这是其得以构成的基本前提。如果破产企业与其他特定的民事主体之间没有任何的联系，则不可能构成债权债务关系，就不可能形成对外债权。
　　2、破产企业与其他民事主体之间必须实际发生经济上的往来关系。
　　3、必须有他民事主体对破产企业负债的事实依据。证明破产企业确实对债务人拥有债权，这是构成破产企业对外债权的本质要件。

二、破产程序引起时效障碍的立法表现

　　破产程序引起实效的中断，是当前世界各国的立法常态。如我国台湾地区民法典129条规定，消灭实效，因下列事项而中断：请求承认起诉。下列事项与起诉具有同一致力。1、依督促秩序。2、申请发支付命令。3、申请调解或担负仲裁。4、申报和解债权或破产。5、告知起诉。6、开始执行行为或申请强制执行。我国最高人民法院2002年《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第七十四条规定：“债务人享有的债权，其诉讼时效自人民法院受理债务人的破产申请之日起运用第一百四十条关于诉讼时效中断的规定。债务人与债权人达成和解协议，中止破产程序的诉讼时效，自人民法院中止破产程序裁定之日起重新计算。”2008年最高人民法院《关于审理民事案件运用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条，第十三条，再次明确了申请破产，申报破产债权具有中断实效的效力。第十二条: 当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的诉讼时效从提交起诉状或口头起诉之日起中断。第十三条：下列事项之一人民法院应当认定与提起诉讼具同等时效中断的效力。（一）申请仲裁；（二）申请支付令；（三）申请破产、申报破产债权；（四）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡；（五）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；（六）申请强制执行；（七）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；（八）在诉讼中主张抵销；（九）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项并对以往解释进行了修正。

三、债务人申请破产时的诉讼时效分析

　　两次司法解释明确肯定了申报破产具有引起诉讼时效中断的效力，具体到破产实践操作中，因具体情况的不同对该解释的运用范围与适用可能性也会有很大的不同。首先，依据2002年司法解释第七十四条之三，债务人申请破产的情况下，会产生以下问题：1、债务人的债权，也即破产企业的对外债权适用诉讼时效中断的规定。2、债务人的债权其诉讼时效自人民法院受理破产申请之日起中断。3、债务人的债务亦即破产债权的诉讼时效是在申报债权时中断还是在人民法院受理破产时中断，该条未给予明确说明。
　　又根据2008年最高人民法院的《关于审理民事案件运用诉讼时效制度若干问题的规定》司法解释第十二条：当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的诉讼时效从提交起诉状或口头起诉之日起中断。第十三条：下列事项之一人民法院应当认定与提起诉诉具同等实效中断的效力。（一）申请仲裁；（二）申请支付令；（三）申请破产、申报破产债权；（四）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡； (五）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；（六）申请强制执行； （七）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；（八）在诉讼中主张抵销；（九）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。该解释首先强调了时效中断应从提交诉状或口头起诉之日起算起，亦即“提起诉讼之日”产生法律效力，又强调了申请破产债权具有诉讼的同等时效中断效力，又因为后法优于前法，笔者认为在债务人申请破产的情况下，会产生以下与诉讼时效适用相关的法律问题：

　　1、破产企业的对外债权因债务人申请破产而导致时效中断，但时效中断之日是依2008年最高人民法院的《关于审理民事案件运用诉讼时效制度若干问题的规定》从债务人提出破产申请之日而非依最高法2002年《关于审理企业破产案件若干问题的规定》从法院受理审请之日。

　　2、破产企业的对外债务即破产债权时效中断之适用从债权人申报破产债权之日而非债务人提出破产申请之日，因债务人申请破产后债权人还应主张其权利，时效目的就是敦促权利人积极行使权利，债务人自身申请破产不能成为权利人怠于行使其权利的遁词。这本身亦符合权利主张说的诉讼时效理论。

四、债权人申请破产时的诉讼时效分析

　　当前我国破产立法背景是破产申请的主体可以是债务人亦可以是债权人，在债权人申报破产的情况下，破产企业的对外债权亦即债务人的债权如何引用时效之规定，在当前的立法、司法解释中尚处空白。上述两司法解释是否适用、如何适用在不同法律人的眼里会有不同的观点，也是我们破产实践遇到的最新问题。
　　在和其他专家、同行交流后，我们组织了我们的破产团队进行了讨论，对于债权人申报破产时，其享有的破产债权适用诉讼时效中断，大家没有异议，但是对破产企业的对外债权是否引起时效障碍、如何适用诉讼时效，则争议很大,主要有以下几种说法:

　　1、不会引起诉讼时效的中断或中止。理由是：诉讼时效是法定期间，没有法律规定事由，不能引起诉讼时效的障碍。债权人申请破产，其引起的是其与破产企业的法律关系的变化，而作为第三方的破产企业的债务人，因其债权人（破产企业）未向其主张权利，其债务的诉讼时效期间不受影响。只有到法院宣告破产，破产管理人发出清收主张时，才会发生时效障碍。
　　2、应该适用诉讼时效的中止。少数人持此种观点，理由是：因为破产程序是特殊程序，但诉讼时效的中断，法律只规定了三种情形，在法律没有规定的情况下，不可滥用时效中断。而债权人申请破产，对破产企业来说可导致其行使债权偿还请求权的障碍，引起诉讼时效的中止。
　　3、应该适用诉讼时效的中断。同样是因为破产程序的特殊性。
　　笔者思之，当债权人申请破产时，由于债权人的破产申请具有权利主张的性质，根据民事时效制度之理论，债权人一旦提出破产申请，就意味着其对自身权利的诉求表达，则其债权的时效即刻中断，此之于理论、实务界皆无大的争议。当债权人提出破产申请时，破产企业的对外债权该何以处之？因对于破产企业来说，破产是被动而来的，对于第三人来说，其虽对破产企业负有债务，但申请破产并非其特定之债的特定主体的权利诉求，根据债的相对性，第三人提出的程序动议是否能引发特定权利义务的变化，在法无明文规定的情况下，实务中如何操作？
　　笔者言之，理应支持第三种说法，债权人申请破产之情态下，破产申请一旦受理，对破产企业的对外债权会产生诉讼时效中断的法律效力。究其原因如下：
　　1、在我们组织讨论形成的三种说法中，第一种说法在遵循民事诉讼时效理论时没有考虑破产程序的特殊性。第二种说法虽认识到破产程序是特殊程序，然而，此说无法解释诉讼时效中止的最后六个月之限的规定是否适用，也不能说明为何债权人申请，法院一受理就会引起破产企业行使债权偿还请求权的障碍，更不能解释法院一旦受理后诉讼时效中止和中断的区分，故都是不可取的。
　　2、第三种说法符合理论与实践认识，溯起始源，因破产程序的特殊性，破产程序一经启动后，就会在法律实体和程序上产生“非常态”的法律效力，债权人在申请之时就是对其权利诉求的主张，故其债权的诉讼时效因其主张权利而中断，亦即其债权诉讼时效自其提出申请之时中断。但对于破产企业来说，其被动破产之时，其享有对外债权，承担对外债务。其对外债权的诉讼时效在债权人向法院提出破产诉求时并未产生任何实体和程序的影响。但是，一旦债权人的破产申请被受理，就意味着企业可能被宣告破产，企业之财产转入破产财产，其对外债权则是破产财产的重要组成部分，被冻结控制，并交管理人清收。此时，企业是一种以所有财产对外清偿财务的对外法律状态，同时也隐示为其对外享有的所有债权，只要合法有效无论是否到期都要求受偿，以满足企业破产的目的。而此时的企业对外债权则因企业破产而被视为具有主张清偿的效力，破产企业在实质上等于法院以破产的形式宣告其权利诉求。根据民事时效理论，则主张引起时效的中断，则其享有的债权自法院受理之日产生时效中断的效果
　　3、此种做法有利于破产企业对外债权的清收，从而有利于破产目的的实现。现实生活中，破产企业因种种原因享有大量对外债权无法清收，很多债务人以种种理由逃避债务。超过诉讼时效更成为一些债务人的重要借口。而管理人面对巨量复杂的对外债权清收难度很大，在债权人申请破产的情况下，破产受理后，破产企业对外债权的时效中断会减少对外债权的清收难度，有利于破产目的实现。
　　因此，在债权人申请破产时，破产企业的对外债权理应适用诉讼时效的中断，其中断时限从法院受理破产申请之日起。

结语：